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一、法理学

程序化的强制

【材料7】抗战时期,在陕甘宁边区出现过一起离婚纠纷案。住在刘家沟的一位农民,一直不从事生产,专门沿街乞讨,并且以此为生。他叫黄思成。1938年,他的妻子刘风亭觉得无法共同生活下去,便向当地的边区法庭起诉要求离婚。法庭认为,刘风亭的要求是有道理的,便判决准予离婚。可是,由于当时战事十分紧张,无论是刘风亭还是黄思成,都没有收到判决书。刘风亭私下便与另一男子刘志温同居。黄思成则是依旧沿街乞讨。1941年春天,黄思成不能为她提供衣食为由,向绥德司法处起诉要求离婚。司法处认为离婚并不适宜,同时责令黄思成必须为刘风亭提供衣食。时隔不久,黄思成继续开始沿街乞讨,不见踪影。刘风亭没有任何办法,只好再次提起离婚起诉。8月,绥德司法处判决离婚。刘风亭随后和刘志温到政府登记结婚。黄思成回来之后,不服判决,但是也没有提出上诉,只是不断到刘志温家吵闹纠缠。1942年,黄思成向延安高院提出了上诉,高院判决驳回上诉。黄思成依旧不服,继续申请改判。1943年3月,边区高院审判委员会作出裁定,驳回申请。尽管是驳回了申请,但是,边区高院对此案进行了调解,只是调解依然是不成功的。此后,边区高院批示绥德分庭处理该案。绥德分庭和政府秘书一同下到当地,协同地方群众进地调解,最后,决定黄思成与刘风亭结束夫妻关系,由刘志温赔偿黄思成衣物等损失。案子至此彻底终结 法律关系的特征

法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系

? 【材料22】杭州的叶老先生是裱画师,2000年去世后留下巨额遗产,包括一批珍贵

字画、一套住房等,价值达百万元。叶先生生前先后立有两份遗嘱,一份为自书遗嘱,将其全部遗产包括一切动产和不动产一针一线全部给原家中的小保姆吴菊英;后一份为公证遗嘱,将住房一套赠给吴菊英。叶先生的两个女儿对遗嘱有异议,在其父过世后,将其父留下的字画拿走。吴菊英索要不成,双方因此发生纠纷,吴菊英向法院起诉,要求确认叶先生的二份遗嘱有效,判决叶先生的全部遗产遗赠给自己,并由叶先生的两个女儿归还拿走的字画。两审法院皆判小保姆胜诉,老画师的遗嘱合法有效。

法律关系是以法律上的权利、义务为纽带而形成的社会关系。 法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系。 法律关系主体

? 1、公民(自然人) ? 2、机构和组织(法人) ? 3、国家

二、民法导论

法律对社会关系的调整:对社会关系的两次重大划分

其他社会关系和法律关系的区别在于:法律关系——国家强制力;其他社会关系——道德

A .道德调整内心活动的动机;法律调整外部行为。

B. 法律依靠国家强制力,道德依靠人们的观念,社会舆论和善良风俗;C. 法律约束具有普遍性;道德约束的效果因人而异,不具有普遍适用性。 第二次划分:法律关系又分为公法关系和私法关系 “私权神圣”有利于保护人权

保护私权的极端:美国的枪支文化

美国民间仅AK47就有100万支,每年有3万多人死于枪下,54个总统中有四个死于枪杀,最近几年不断发生的校园枪击事件。《枪支管理法》却难以在国会通过。

美国《宪法》规定:“任何士兵,在和平时期,未得屋主许可,不得进入、搜查。”“人民持有武器的权力不得侵犯”。这两条是相互联系,而且有整个司法系统予以保障。如果发生闯入私人领地的情况,法律是支持开枪一方的,但为了避免误伤,要求事前发出警告,如果在受到警告之后继续侵犯的,主人有开枪的权力,事后不必承担后果。 在司法环节

公法实行“主 动 追 究”原则

私法实行“不 告 不 理,二 次 干 预”原则 孙英杰案:司法公正不等于揭示真相

原告孙英杰称2005年10月16日参加第十届运动会女子万米比赛后被发现了兴奋剂,被告于海江的“强力补”是造成原告孙英杰被处罚的直接原因。人民法院判令被告于海江在全国性报纸上公开向原告孙英杰赔礼道歉,判令被告于海江赔偿精神损害费3万元,并承担本案的诉讼费用。

法院凭什么判决被告承担民事责任?

■ 法院为什么不追查“药物的来源”?

■ 法院判决的效力如何——孙为什么打这场官司? ■ 孙英杰如果真的清白,她应当怎么做? 公法和私法的划分有利于理清案件思路

【案例】 2001年1月27日,彭某和妻女到厦门肯德基餐厅就餐时,因餐桌位紧张,与另一帮顾客发生争执,遭受殴打,其鼻子被打伤,摔坏眼镜一副。肯德基的员工在发现发生斗殴事件后,立即报警,同时三名男性员工上前劝阻和制止斗殴,另有员工将彭某的孩子带离现场。在110赶到之前,打人者已先行趁乱离开餐厅。彭某在事后状告厦门肯德基违反服务合同约定,未履行保护消费者人身安全的义务,要求赔偿医药费、财产损失费、精神损失费等共计人民币2973.60元。 肯德基是否应对其餐厅内顾客打架受伤负责?

三、民法的基本原则

强调“诚信原则”是中国市场经济继续发展的前提 中国的市场经济到底出了什么问题?

? 据不完全统计,我国每年订立合同40亿份,涉及金额140亿元,平均履约率低于

50%,每年因为“三角债”、破产逃债、贷款诈骗造成损失5855亿;

? 2001年证券市场接连发生的银广夏、东方电子、麦科特、蓝田股份、亿安科技等

一批上市公司造假丑闻曝光

? 1998年春节的山西假酒致多人死亡案;1999年11月河南省棉花造假案;12月“毒

大米”案;以及“毒油”、 “毒粉丝”、“黑心棉”、“黑心枕”、“黑心被”等; ? 据美国海关的数据,2003年,在美国口岸被查获的假冒产品中,来自中国的产品

占了66%,远远高于居第二位的中国香港的5%和第三位的墨西哥的4%.

? 我们究竟为什么要市场经济?是因为市场经济有一个最大的好处,就是提供

价格信号和竞争机制,叫人不偷懒。

? 市场经济可以叫人不偷懒,却不能叫人不撒谎、也不能叫人不害人。这使得单纯由

利益驱动的市场经济存在着一种天生的危险,就是它有可能导致一个很坏的情形:诱使人们勤奋地撒谎、勤奋地害人,不择手段地谋取财富。

2)中国的市场经济法前景在何方? 中美的差异何在?

? 高楼大厦

? 财富的差异 ? 科技水平

教堂,而且只有教堂,才是美国人的中心,是凝结美国人最核心的东西。

【案例】 保险合同中的\最大诚信\原则

? 由于保险经营的特殊性,签订和履行保险合同对各方当事人的诚信要求高于一般的

民事活动,要求当事人具有最大诚信,即保险各方当事人应该自愿地向对方充分而准确地告知有关保险的所有重要事实,不得有任何欺骗、隐瞒行为。 ? ■ 保险合同需要“最大诚信原则”的原因: ? 1. 保险经营是典型的信息不对称合同。

? 2. 保险合同属于格式合同,专业性较强 。 ?

公序良俗的案例

(1)粗粮王案件:

成都家家快餐有限公司粗粮王红光店在其灯箱广告上标明服务方式与价格:每位18元,国家公务员每位16元;1.3米以下儿童9元;当天生日者凭身分证免费就餐一次。四川大学学生王勇等三人以粗粮王就消费者不同身分而差别收费,属于歧视对待消费者的行为,侵犯了自己的消费平等权为由提起诉讼,要求退还每人多收两元人民币,同时撤除其广告。

(2)“遗产可不可以留给二奶”——意思自治和公序良俗的冲突。

蒋伦芳与丈夫黄永彬于1963年结婚。1996年,黄永彬认识了张学英,并与张同居,后黄于病危时留下遗嘱将其财产分两部分,一份留给妻子,另一份给与其同居的张学英。

法院于2001年11日开庭宣判,根据《民法通则》第七条关于民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益的规定,认定黄永彬立下遗赠无效,判决驳回原告张学英的诉讼请求。 (3)成都麻将风波——公序良俗必须谨慎使用,以免法律的“泛道德化”和“多数人的暴政”

家住成都百寿巷二号居民余涌军楼下的居委会活动室里,麻将声从早到晚不绝于耳。余不堪其扰,提出休息时间禁打麻将。为此,百寿巷二号的居民们就是否攒赞成打麻将进行了一次“公决”,结果是六十七人赞同,只有余一人反对。余遂以麻将噪声严重影响自己休息、对身体健康造成影响为由,将居委会告上法庭。日前,全国首例“麻将官司”在成都市金牛区法院开庭,引来中央、省市各家媒体的强烈关注。在庭审中,双方争辩激烈异常。法庭最终因原告被告双方均无法对打麻将发出的声音是否构成噪音举证而宣布休庭,择日再审。

平等原则 意思自治原则 民商法 基本原则 激发个人的能动性 诚实信用原则 公序良俗原则 限制个人滥用权利 四、民事法律关系

确定每种法律关系的性质:到底是什么关系——应当使用哪一条法律。让头脑在法律条文和生活事实之间穿梭思考(王泽鉴)。 系

【案例】 原告吴某以1700元的价格向某公司购买了空调一台,该公司派员进行安装,在安装过程中,空调外机脱落,砸在正在帮忙的原告吴某身上,造成吴某多处受伤,花去医药费6万多元。

(1)认为原、被告之间形成临时性雇佣关系(雇主责任《民法通则》)(2)吴某纯粹是“帮忙”,应当按照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第132条“无因管理”解决;(3)原被告之间构成义务帮工关系,最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条。 权利

司法公平地划分利益

个人隐私权 VS 言论自由权和公众知情权

【案例】2002年上海市静安区法院一审驳回范志毅诉《东方体育日报》名誉侵权案。判决指出:“即使原告认为(报道)点名道姓称其涉嫌赌球有损其名誉,但作为公众人物的原告,对媒体在行使正当舆论监督的过程中,可能造成的轻微损害应当予以容忍与理解。本案的公共利益是国人关注的世界杯和中国足球队。正是在这种公共利益的驱使下,《东方体育日报》对范志毅涉嫌赌球问题,就有义务、有权利进行调查,以满足球迷乃至广大公众的知情权。 民事权利体系

民事法律关系的构成要素

民事法律关系主体体系