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试谈酒后驾驶罪
——从香港酒后驾驶罪谈起
【摘要】6月30日，南京一司机醉酒驾车肇事致5死4伤。7月23日，成都中级人民法院对醉酒、无照驾车致4死1重伤的司机孙某一审判处死刑。8月4日晚9时，浙江杭州一豪华越野车撞死一16岁女孩，后经公安机关鉴定，肇事司机属酒后驾驶??接二连三的恶性交通事故中，“酒后驾车”频频被提及。一时间，如何严惩“酒后驾车”成了市民街头巷尾谈论的焦点。(人民网-人民日报09年8月12日)
【正文】
一、香港刑法关于酒后驾驶罪
1、本罪的概念：酒后驾驶罪又称酒精或药物影响下的驾驶罪，是指在受到酒精或药物的影响不能正常控汽车时，在任何道路上驾驶，企图驾驶或者负责汽车的行为。
2、本罪的构成：(1)罪的场所必须是公共道路上。(2)犯罪行为表现在道路上驾驶，企图驾驶或者负责汽车。所谓驾一般是指行为人故意控制装置使车辆行驶。所谓企图驾驶如行为人在酒精或药物影响下，不适宜驾驶或没有点火钥匙，但是却坐在司机位上并度图开车，或者将其他钥匙插入点火器，试图控制汽车。所谓负责，是指行为人与车辆之间有紧密联系。例如王将汽车交负李之前，王对此车仍是负责状况。如果行为人不是车主或保管和使用车辆的人，而且最近没有驾车，只是被发现坐在车中或与车有关联，就应查明行为人是否负有管理和使用之责。困此，行为人是否对车辆负责，属于事实问题而非法律问题。(3)须是受到酒精或药物影响下，致使不能正确控控制汽车。所谓药物，根据有关判例，是指任何可以用于治疗，减缓或帮助有疾病的人消除痛苦的任何物品。
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行为人是否受到酒精或药物影响，致使不能正确控控制汽车，需要从行为人本身及驾驶时的善加以判断。如行为的呼吸中以闻到酒精的气味，目光呆滞，或说话含糊不清，或行为反常，或引发事故等，证明这种犯罪的状况的责任属于控方。
3、本罪的刑罚：根据《道路交通条例》第39条规定：本罪属于混合犯，经公诉程序定罪，可以处罚金2万港币及监禁3年，经简单程序定罪，属于于初犯的，可处罚1万港币扩监禁6个月，属于再犯或多次犯，可处罚1.5港币及监禁1年。
4、此罪与彼罪的区别
道路交通犯罪，规定于《道路交通条例》(香港法例第三世界国家374章)及《道路(交通管制)规例》等法例中，主要包括了违例驾驶的犯罪，交通事故的犯罪以及其他道路方面的犯罪。其中违例驾驶的犯罪又包括：鲁莽驾驶罪、鲁莽驾驶致人亡罪、不小心驾驶罪、酒后驾驶罪、不遵守交通信号罪、不遵守警方交通指令罪、未持照驾驶罪、无照驾驶罪、允许无照驾驶罪、被吊销执照驾车罪等，从这些罪中我们不难看出其中的区别，也知道香港在这方面的规定是非常细的，是我国大陆刑法所不能相比的。
二、我国纳入酒后驾驶罪的必要性
1、酒后驾驶入罪的紧迫性——生命至高无尚。据不完全统计，自2002年起，我国每年死于车祸人数平均10万人左右。2008年我国因交通事故导致73484人死亡。如果按照国际上的统计比例，即酒后驾驶机动车辆发生交通事故占总交通事故数量的25%计算，那么2008年我国因酒后驾驶机动车辆发生交通事故导致死亡人数已上万。〔人民日报09年8月12日〕上个世纪，全世界因交通事故共死亡2585万人，比第一次世界大战的死亡人数还多。交通事故已成为“世界第一害”，而
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中国是世界上交通事故死亡人数最多的国家之一。从20世纪80年代末至今，中国(未包括港澳台地区)交通事故死亡人数已经连续十余年居世界第一。公安部交通管理局的消息称，2009年上半年，全国共发生道路交通事故107193起，造成29866人死亡、128336人受伤，直接财产损失4.1亿元。其中，发生一次死亡10人以上特大道路交通事故12起。仅今年1月至7月，全市因酒驾所引发的交通事故就有79起，造成29人死亡和77人受伤，分别占交通事故总数的3.2%、4.4%和2.7%.其中，一次造成3人死亡交通事故3起。(《“酒后驾车入罪”该还是不该?》http://www.jiaxie.com 09年08月24日 驾协网 )。今年上半年，全国共查处酒后交通违法行为22.2万起，比去年同期增长1.8万起，上升8.7%.(重庆晚报09年8月13)一场场惨烈车祸的发生，一个个鲜活生命的逝去，撞击着人们的心灵，也引起了人们对道路交通安全的格外关注和深刻思考。
2、酒后驾驶入罪的必要性——法律保护力量不够。我国《道路交通安全法》第91条：饮酒后驾驶机动车的，处暂扣1个月以上3个月以下机动车驾驶证，并处200元以上500元以下罚款;醉酒后驾驶机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，处15日以下拘留和暂扣3个月以上6个月以下机动车驾驶证，并处500元以上2000元以下罚款。饮酒后驾驶营运机动车的，处暂扣3个月机动车驾驶证，并处500元罚款;醉酒后驾驶营运机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，处15日以下拘留和暂扣6个月机动车驾驶证，并处2000元罚款。1年内有前2款规定醉酒后驾驶机动车的行为，被处罚2次以上的，吊销机动车驾驶证，5年内不得驾驶营运机动车。上述行政处罚，并不能有效遏制饮酒、醉酒驾驶机动车辆导致交通事故的频频发生。 即便刑事处罚，也并未对饮酒驾驶机动车辆的行为进行惩罚。虽最高法院的有关司法解释中，涉及对“酒后驾驶机动车辆给予惩罚”的问题，但是，也是以对他人的生命权、健康权已造成重大损害为必要条件，对其处罚为3年以下有期徒刑或者拘役，量刑较轻。对酒后驾驶机动车辆，未对他人造成重伤以上损害的，仍未纳入《刑法》处罚的范围。
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3、酒后驾驶入罪的可行性——双重可行性。(1)行为犯。根据刑法理论，犯罪既遂状态中有：举动犯、行为犯、危险犯、结果犯。对于危险犯而言，只要行为足以造成某种危险结果发生的危险状态，就构成既遂。这完全符合我国现行刑法的犯罪标准。(2)外国立法的借鉴可行性。①加拿大规定，首次醉驾罚款1000加元，禁驾1年;第二次醉驾，入狱30天，禁驾2年;第三次醉驾，入狱120天，禁驾3年。由醉驾引起的事故，在无死亡情况下，最高入狱6年。外国人如有醉驾史，不允许入境。②英国：酒开车的初犯驾驶员，吊销驾照1年;10年内重犯者吊销驾照3年，外加1000英镑罚款;在10年内若3次被判酒后驾车罪名成立，将对他判吊销驾驶证109年;酒后发生事故者终身不能再开车，经济上还将受到重罚。③澳大利亚：对醉酒驾驶员，如系初犯，罚款10美元;如系重犯，要处10年有期徒刑。除判刑外，还要把驾驶员的姓名登在报纸上的《酒醉与入狱》大标题下示众。④马来西亚：一旦发现酒后驾车者，立即予以拘留，并将他的妻子也一同拘留，关在一起，令其妻彻夜教育丈夫。⑤日本：醉酒驾驶者，处两年以下徒刑或10万日元以下罚款。带有酒味驾驶者，处3个月以下徒刑或5万日元罚金。醉酒驾驶两次以上者，将被判处6个月徒刑。⑥瑞典：血液中酒精含量限制2mg/100ml，对超过酒精浓度的司机，重者将坐牢两年，轻者被扣驾驶证一年。新加坡：酒后驾驶，初犯者将受到1000至5000新元的罚款或者长达6个月监禁;重犯者强制监禁1年，并且处罚金3000至10000新元;累犯者的罚金为30000新元及最长10年的监禁。⑦在美国，酒后驾驶属于刑事犯罪。通常初犯、无人员伤亡、无逃逸行为面临的惩罚是吊销驾照6个月，法庭给予3年至5年的惩戒期，罚款1500美元至1800美元。某些州要求酒后驾驶者坐牢，时间最短一周。等等多国规定。
三、新闻媒体、专家学者意见
7月18日，针对酒后驾车频频发生交通事故的现象，两位律师正式上书全国人大常委会，建议在《刑法》中增加“饮酒、醉酒驾驶机动车罪”。“只要酒后驾车，酒精含量达到认定标准，就
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