发布时间 : 星期三 文章企业融资典型陷阱法律分析20150308更新完毕开始阅读6b5e95a1ad51f01dc281f1b4
兴宇会计师事务所有限责任公司出具的审计报告认定的内容，虽然前锋公司在2004年3月3日和2004年3月5日分两次共汇入广发福田026户8700万元，但该资金同广发福田026户的其他资金随后即流出广发福田026户。截至2004年3月16日（验资日）止，五洲证券在广东发展银行深圳福田支行及深圳发展银行布吉支行开立的广发福田026户和深布吉2501户两个账户的资金余额均为零。该事实足以证明前锋公司并未真实出资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释三》）第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”前锋公司辩称其仅为名义股东，但参照《公司法解释三》第二十七条规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。”故即使前锋公司为五洲证券名义股东，与山东鑫融公司有股权代持的约定，但该约定也仅在定约人之间产生效力，不能对抗公司，即不能成为其不履行出资义务的理由，仍应按照公司章程的规定向五洲证券依法全面履行出资义务。法院判决：前锋公司于判决生效后30日内向五洲证券支付人民币8700万元及相应利息。
《企业信息公示暂行条例》第10条规定，企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统向社会公示：（一）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等信息。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。
根据上述规定，如股东在认缴注册资本后未实缴的，将需要履行出资义务并对公司债务承担补充清偿责任。
同时，股东未按期足额缴纳认缴注册资本的，需承担所投资企业的的部分对外借款利息。《国家税务总局关于企业投资者投资未到位而发生的利息支出企业所得税前扣除问题的批复》（国税函[2009]312号）规定，凡企业投资者在规定期限内未缴足其应缴资本额的，该企业对外借款所发生的利息，相当于投资者实缴资本额与在规定期限内应缴资本额的差额应计付的利息，其不属于企业合理的支出，应由企业投资者负担，不得在计算企业应纳税所得额时扣除。
笔者建议，股东应当根据自身债务承受能力以及企业经营需要，合理设定公司注册资本金数额以及缴纳的期限。
四、公司与股东、关联公司之间随意资金调拨
在目前的融资困境下，实际控制人将资金由关联公司间以及公司与股东之间调度现象愈加突出。公司从股权属性上来说，公司归全体股东所有，因此企业家一般将公司完全等同于自己的私有财产，认为关联公司间以及公司与股东个人之间的资金调度是将左右口袋里的资金互换的行为，任意将公司财物在个人以及个人投资的其他公司将互相调度。上述资金调度行为如未经合法程序，则会产生重大法律风险。
未经合法手续任意调度资金的根源在于企业家没有认识到股东出资后，出资财物属于公司所有，不再直接属于个人私有财产。根据《公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”股东个人与公司间、关联公司间在法律上是两个相互独立的主体，任何非经法定程序对公司财物的调度行为均属于侵犯公司财产权的行为。《公司法》第二十一条规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”，根据该条款规定，企业家在关联公司间的资金调度损害了公司利益的，可能需要承担赔偿责任。
同时，关联公司间以及公司与股东间频繁的资金调度，将可能会被认定为公司利益转移，导致某个公司资产不足以清偿债务时，其他关联公司或股东被法院列为共同被执行人。
河北省平泉县人民法院（2014）平民初字第2476号平泉县安利铁矿与被告刘彦、第三人平泉县安利铁矿有限公司案外人执行异议纠纷一案中，法院认为，平泉县安利铁矿与平泉县安利铁矿有限公司之间银行账目往来频繁，其中多为转款、借款、还款、拨款。且双方均未能提供有效证据证明二者之间存在正常的业务往来。二者在人事、资产上的混同，存在着导致公司利益的转移的情形，系利益高度一体化的关联公司，平泉县安利铁矿作为与债务人平泉县安利铁矿有限公司利益高度一致的关联公司，人民法院对其账户及其中存款冻结并无不当，平泉县安利铁矿的银行存款应予执行。
如果企业家需进行关联公司间、公司与股东个人间进行资金调度，必须根据现行税收法律法规的规定，采取借贷方式进行资金拆借，达到合理合法进行资金调度的目的。关于无偿将资金让渡给他人使用的涉税问题，《中华人民共和国营业税暂行条例》（国务院令第540号）第一条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》（财政部令第52号）第三条规定，条例第一条所称提供条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产，是指有偿提供条例规定的劳务、有偿转让无形资产或者有偿转让不动产所有权的行为。前款所称有偿，是指取得货币、货物或者其他经济利益。因此，关联公司之间或股东个人