发布时间 : 星期日 文章最高院建设工程施工合同司法解释第二十六条 实际施工人利益的保护更新完毕开始阅读7e9ffde524fff705cc1755270722192e453658a0
第二十六条 实际施工人利益的保护
建设工程法律 2009-10-31 19:26:17 阅读156 评论0 字号：大中小 订阅 第二十六条 实际施工人利益的保护
[司法解释原文]
实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依 法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人
或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际 施工人承担责任。
[条文主旨]
本条是有关保护实际施工人利益的特殊规定。
《解释》第二十六条规定是为保护农民工的合法权益作出的规定。 因为建筑业吸收了大量的农民工就业，但由于建设工程的非法转包和违 法分包，造成许多农民工辛苦一年往往还拿不到工资。为了有利地保护 农民工合法权益，《解释》第二十六条规定，实际施工人以发包人为被 告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人， 发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。从该条的规 定看：
一是实际施工人可以发包人为被告起诉。从建筑市场的情况看，承 包人与发包人订立建设工程施工合同后，往往又将建设工程转包或者违 法分包给第三人，第三人就是实际施工人。按照合同的相对性来讲，实
际施工人应当向与其有合同关系的承包人主张权利，而不应当向发包人
主张权利。但是从实际情况看，有的承包人将工程转包收取一定的管理
费用后，没有进行工程结算或者对工程结算不主张权利，由于实际施工
人与发包人没有合同关系，这样导致实际施工人没有办法取得工程款，
而实际施工人不能得到工程款则直接影响到农民工工资的发放。因此，
如果不允许实际施工人向发包人主张权利，不利于对农民工利益的保护。
二是承包人将建设工程非法转包、违法分包后，建设工程施工合同
的义务都是由实际施工人履行的。实际施工人与发包人已经全面实际履
行了发包人与承包人之间的合同并形成了事实上的权利义务关系。在这
种情况下，如果不允许实际施工人向发包人主张权利，不利于对实际施
工人利益的保护。基于此种考虑，《解释》第二十六条规定实际施工人
可以向发包人主张权利，但发包人仅在欠付工程款的范围内对实际施工
人承担责任，如果发包人已经将工程价款全部支付给承包人的，发包人
就不应当再承担支付工程价款的责任。因此，发包人只在欠付工程价款
范围内对实际施工人承担责任，并不会损害发包人的权益。
三为了方便案件审理，《解释》第二十六条还规定，人民法院可以
追加转包人或者违法分包人为本案当事人，考虑到案件的审理涉及两个
合同法律关系，如果转包人或者违法分包人不参加到诉讼的过程中来，
许多案件的事实没有办法查清，所以人民法院可以根据案件的实际情况
追加转包人或者违法分包人为共同被告或者案件的第三人，实际施工人
可以发包人、承包人为共同被告主张权利。这样规定，既能够方便查清
案件的事实，分清当事人的责任，也便于实际施工人实现自己的权利。
[理解与适用]
(一)制定本条规定的背景情况
建筑业是我国国民经济的支柱产业，对促进社
会进步和提高人民水
平发挥着重要作用。建筑业属劳动密集型行业，技术含量低，并吸收大
量农民工就业。近几年来，由于建筑行业能够带动诸多相关行业的发展，
因而建筑业的快速发展已成为一些地区的经济增长点。建筑行业迅速发
展的同时，由于投资的不足，以及长期以来建筑市场存在供大于求的现
状，许多资质等级低、信誉较差的建筑施工企业难以应对市场的竞争现
实。一些资质等级高、信誉好的企业承揽工程相对难度较小，甚至承揽
工程多，难以在合同约定的工期内完工。为了生存，一些没有资质或者
资质等级低的建筑施工企业依托大企业，以转包或者违法分包为主要形