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《物权法》第14条规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。”可见C项正确。《物权法》第18条规定:“权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料,登记机构应当提供。”可见D项正确。《物权法》第31条规定:“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的,处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。”可见,非基于法律行为发生的不动产物权变动,在没有办理登记之前,权利人不能处分财产,即使处分,也不能发生物权的效力,B项正确。

三、简答题

1.平等原则,也称为法律地位平等原则。平等原则作为一项民事立法准则,要求立法者对民事主体应平等对待。平等对待,包括强式意义上的平等对待和弱式意义上的平等对待。

近代民法以民事主体地位平等性和互换性为理论基础,相对比较重视强式意义上的平等对待。平等原则主要体现为民事主体民事权利能力的平等,即民事主体作为民法“人”的抽象的人格平等。现代民法基于社会群体间的分化对立,在侧重强式意义上的平等对待的同时,更加重视兼顾弱式意义上的平等对待。主要体现为在生活消费领域,将民事主体区分为经营者和消费者;在生产经营领域内,将民事主体区分为雇主和劳动者,分别设置相应的法律规则,侧重对消费者和劳动者利益的保护。

我国现行民事立法中规定的平等原则,即属于近代民法上的平等原则。其既强调民事主体抽象的人格平等,又注重弱式意义上的平等对待。这种意义上的平等原则,包含着民法上价值判断问题的一项实体性论证规则:即如果不存在足够充分且正当的理由要求弱式意义上的平等对待,就应当贯彻强式意义上的平等对待。

2.第一,在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下,应当尊重当事人的意思,按照约定实现,因为这一问题与公益无关,约定优先的做法就能够充分尊重当事人意愿。

第二,在没有约定或者约定不明确,债务人自己提供的物的担保与其他人提供的人的担保并存的情况下,应当先就物的担保实现担保权,此时采取的是“物的担保责任绝对优先”。

第三,在没有约定或者约定不明确,第三人提供的物的担保与人的担保并存的情况下,采纳的是“物的担保责任与人的担保责任平等”,此时允许债权人进行选择。

3.第一,损害事实。侵权法的功能之一在于补偿受害人所受的损害,无损害即无责任,损害包括财产损害与非财产损害。侵权责任构成中的损害应该具备可补救性、确定性和对象的合法性三个条件。

第二,违法行为。违法性主要通过侵权行为损害他人的法定权利和合法利益得到体现。

第三,因果关系。即侵权人实施的违法行为与损害后果间存在因果上的联系。因果关系具有时间性和客观性两个特征,包括直接原因和间接原因两个种类。

第四,主观过错。是指行为人通过其实施的侵权行为所表现出的在法律上和道德上应受非难的故意和过失状态。 四、案例分析题

(1)不应当。因为合同约定货到付款,货物尚未到,甲公司据《合同法》第67条享有先履行抗辩权。 (2)属于甲公司。因为交付已经完成,根据《合同法》第133条,标的物所有权自交付时起转移。

(3)由丙公司承担。因为根据《合同法》第144条,出卖人出卖交由承运人运输在途的标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担。

(4)乙公司有权请求丙公司返还。因为根据《民法通则》第92条其已经构成不当得利。

(5)不能。因为合同约定了质量检验期,丙公司未在此期间提出异议,根据《合同法》第158条,视为质量符合要求。

(6)张三可向丙公司索赔,也可以向乙公司索赔。因为对于产品缺陷造成的人身损害,根据《产品质量法》第43条,消费者可以向产品的销售者或者生产者要求赔偿。

五、论述题

根据《合同法》第153条的规定,出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的,交付的标的物应当符合该说明的质量要求。根据《合同法》第154条,当事人对标的物的质量没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍然不能确定的,适用本法第62条第1项的规定。该两条文规定的是出卖人的物的瑕疵担保义务。

出卖人交付的标的物不符合质量标准的,属于对物的瑕疵担保义务的违反,在传统民法上,发生物的瑕疵担保责任的承担。但在我国《合同法》上,因就违约责任的归责原则,一般采严格责任,使得传统民法上违约责任与物的瑕疵担保责任的区别丧失了依据。学者大多数认为出卖人的物的瑕疵担保责任在我国合同法上已经被统合进违约责任,我国奉行的是违约责任“单轨制”,而不是违约责任与瑕疵担保责任并存的双轨制。

可见,出卖人违反物的瑕疵担保义务的,根据《合同法》第61、111、155条,出卖人应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,也不能达成补充协议或者按照合同有关条款以及交易习惯仍不

能确定的,受损害方根据标的物的性质及受损失的大小,可以合理选择请求修理、更换、重作、退货或者减少价款。退货,通常情形下就是行使合同解除权,此时应当根据《合同法》第164、165、166条妥善处理合同解除效力在主从物并存、数物并存及分批次交付的标的物等不同情形下的差别。另外,退货不得与减少价款并存,也不得与修理、更换、重作同时并举。当然违反物的瑕疵担保义务造成其他损失的,根据《合同法》第112条,受损害方还可以请求赔偿损失。

根据《合同法》第158条,买受人要求出卖人承担违反物的瑕疵担保义务的违约责任,除非法律另有规定,以买受人及时向出卖人通知标的物质量不合格为条件。买受人在订立买卖合同时知道或者应当知道标的物质量不合格的,不得向出卖人主张违反物的瑕疵担保义务的违约责任。

综合测试题(二)

一、名词解释 1.民事法律事实 2.无权代理行为 3.请求权 4.实践合同

5.先履行抗辩权 6.异议登记 7.隐私权 8.不当得利

二、选择题

(一)单项选择题

1.形式上的民法是指( )。

A.民事法律规范 B.民法典 C.《民法通则》D.广义的民法

2.下列哪项不是我国民法的渊源( )。 A.宪法 B.最高人民法院的指导性文件 C.地方性法规 D.民事习惯

3.小星只有11岁,但是他的画已经得过多次大奖。某出版社欲使用小星的两幅画作为插图,遂与小星达成了转让画作使用权的协议。该协议的效力如何?( )

A.该协议有效B.该协议无效

C.该协议效力待定D.该协议可撤销 4.对于宣告死亡说法正确的是( )。

A.申请宣告死亡的利害关系人不包括祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女 B.申请宣告失踪的利害关系人中,配偶为第一顺序 C.申请撤销死亡宣告的利害关系人顺序不受限制 D.宣告失踪是宣告死亡的必经程序

5.下列行为中属于无效民事行为的是( )。

A.无民事行为能力人接受赠与的行为B.有重大误解的民事行为 C.显失公平的民事行为D.以合法形式掩盖非法目的的民事行为 6.指定代理权的产生是基于( )。 A.法律的直接规定 B.委托人的指定

C.被代理人的委托 D.人民法院和有关单位的指定

7.11岁的小静想要用其外祖父赠与给他的1 000元钱购买一台游戏机,根据我国法律,小静应当( )。 A.征得其外祖父的同意 B.有权自己决定

C.征得父母同意 D.征得外祖父和父母同意

8.依据《民法通则》,不能完全辨认自己行为的成年精神病人是( )。 A.无民事行为能力人 B.限制民事行为能力人 C.完全民事行为能力人 D.禁治产人

9.下列物与物的关系中属于主物与从物关系的是( )。 A.钥匙与锁B.房屋与窗子

C.电脑与电脑桌D.眼镜盒与眼镜

10.下列行为属于代理行为的有( )。 A.公司的售票员向乘客卖票的行为 B.赵某替邻居王某招待客人的行为

C.公司法人代表以公司名义签约的行为

D.传达室的收件人将职工的信发给职工的行为

11.权利的构成必须有两个不动产存在的是( )。 A.土地承包经营权 B.地役权 C.所有权D.土地使用权

12.贾某承包了乙某的一片果园,苹果成熟之时贾某收获了1 000公斤苹果,此种取得属于( )。 A.原始取得 B.继受取得 C.善意取得D.恶意取得

13.张某向孙某借款10万元,以自己的一辆拖拉机设抵押,并办理了抵押登记。后来张某又向郭某借款10万元,以该车设定质押,由郭某使用该拖拉机。设若张某无力还款,那么( )。

A.孙某可优先受偿B.郭某可优先受偿

C.孙某、郭某可各就5万元优先受偿D.由张某决定先偿付谁的借款

14.甲、乙签订买卖合同,双方约定甲于1月20日将货交付给乙,乙于1月21日付款。但是甲并未如期交货,1月21日乙也没有付款。1月22日,乙得知甲已经将该批货物转卖给他人,遂向法院起诉要求甲承担违约责任。甲则称乙并未按时付款亦为违约,因此不同意赔偿。下列说法正确的是( )。

A.甲的主张有理,本案属于双方违约

B.甲的主张无理,乙乃行使先履行抗辩权的行为,不构成违约 C.甲的主张有理,但甲应承担主要责任

D.甲的主张无理,乙乃行使不安抗辩权的行为,不构成违约

15.甲公司欠乙公司100万元,甲公司不久因流通不畅而被乙公司所收购。甲、乙公司之间的债权债务关系消灭的原因是( )。

A.抵销 B.债务免除 C.债权让与D.混同

16.某北京公司与某上海公司在深圳签订了一份购货合同,双方约定发货地为厦门,那么合同成立的地点为( )。

A.北京 B.厦门 C.上海D.深圳

17.甲为了去外地做生意筹集资金,向乙借款10万元,并将自己的一套住房交给乙居住。双方约定:利息与房租冲抵,一旦借款返还,乙即需要退还住房。乙对甲的房屋拥有什么权利?( )

A.质权 B.抵押权 C.承租权D.借用权

18.赵某是A进出口公司的一名采购员。其为了给自己牟利,用公司的合同书和印章,以公司名义同贾某签订了一份合同,后因不能履行致使贾某遭受损失。此损失应当由谁向贾某承担?( )

A.赵某 B.贾某 C.赵某和A公司D.A公司

19.某日,甲、乙两个小孩在自家门口打纸三角玩耍,另外三个小孩丙、丁、戊在距离约3米远处互相用向日葵秆对刺。五个小孩均未成年。甲扭头时,被一根向日葵飞出的碎刺刺中右眼,但是由于情况混乱,不知是被谁所刺,当时各个小孩分头回家。次日,甲的父母将甲送到医院治疗,花去各种费用1万余元。此种损失应当由谁承担?( )

A.甲的父母

B.甲的父母承担次要责任,丙、丁、戊的父母承担主要责任

C.丙、丁、戊的父母承担连带责任 D.丙、丁、戊的父母各承担三分之一

20.2000年3月2日、12日,陈某等6名原告的母亲、父亲相继亡故。之后,原告将父母的生前照片送到被告王某处经营的影雕服务部制作坟碑。王某为了拉生意,未经原告同意,于2000年3月13日利用原告父母的遗照制作了两块坟碑广告牌,摆放在自己的服务部门口。原告发现后,即搬走了这两块广告牌,双方发生争吵,并经协商不成后,在5月9日,原告将王某的“不文明”行为告上法庭,要求被告赔礼道歉并赔偿有关损失。下列说法正确的是( )。

A.被告的行为并不构成侵权

B.被告的行为侵犯了原告的名誉权

C.被告的行为侵犯了原告父母的肖像权

D.原告的父、母已经亡故,被告的行为无法构成对原告父母肖像权的侵害 21.下列说法正确的是( )。

A.甲谩骂乙,乙精神极度痛苦住进了医院,甲侵犯了乙的健康权

B.某电影中出现了一位烈士的遗像,经查是利用的市民贾某的照片,其行为并没有丑化贾某,不构成侵权 C.法人不享有姓名权 D.法人不享有名誉权

22.高度危险作业致人损害承担民事责任应适用( )。 A.无过错责任 B.过错责任原则 C.严格责任原则D.公平责任原则 (二)多项选择题

1.民法和行政法相比较,民法的调整方法通常具有( )。 A.平等性 B.隶属性 C.任意性D.强制性

2.民法的基本原则( )。 A.是民事立法的准则

B.是裁判者对民事法律、法规进行解释的基本依据 C.私法自治原则是民法基本原则中的基础原则

D.诚实信用原则是最低限度的道德要求在法律上的体现 3.下列法律关系中,通常属于绝对法律关系的是( )。 A.物权关系 B.人格权关系 C.债权关系 D.侵权损害赔偿关系

4.下列属于民事法律行为客体的有( )。 A.物 B.行为

C.智力成果D.非物质的人身利益 5.下列行为有效的是( )。

A.12岁的甲在书画比赛中获一等奖,获10 000元奖金 B.14岁的乙获得其母的允诺自行购买自行车一辆 C.8岁的丙交给老师50元钱购买教材

D.20岁的丁在精神病发作期间将自家的电脑以低价卖出 6.下列属于共同共有的是( )。

A.夫妻共同财产 B.尚未进行实际分割的遗产

C.家庭共有财产 D.业主对共同居住的楼房的所有

7.乙外出时将一台电脑寄存于甲处,甲谎称此电脑是自己的,将其卖与丙。丙对该电脑的占有属于( )。 A.善意占有 B.恶意占有 C.自主占有D.他主占有

8.下列不享有优先购买权的是( )。 A.承租人 B.质权人 C.共有人D.抵押权人

9.赵某和孙某均为某村村民,两家的承包地相邻。因为赵某家的地挨着排水沟,孙某家排水需要流经赵某的承