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2010众合专项教程李建伟民法讲义
四、 意思表示
（一） 构成三要素
1．目的意思（也即必备条款），以合同为例
——必备条款及其意义：合同法12条、14条（当事人、标的物、
数量条款）
——重要条款（价款、质量、履行时间地点方式等）：12与61、62
条
——其他条款（包装方式）
合同法第12条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量；
（五）价款或者报酬；
（六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任；
（八）解决争议的方法。
当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
合同法解释二 第一条 当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
合同法 第61条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第62条 当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。
（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
思考问题：离婚协议、遗嘱的目的意思个包括哪些？
2．内心的效果意思
发生一定的私法效果（合同、遗嘱、婚姻等）的意思。区别于好意施惠、
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事实行为的最重要因素。
思考问题：结婚的效果意思包括哪些？
3．外在的表示行为
——明示：口头、书面、肢体语言（拍卖举牌）
——默示：推定（事实合同）与沉默（民通意见66）
民通意见第66条 一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或者文字明
确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。
合同法解释第二条
当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的
民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。
【例1】 教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？（05-3-1，单选） A乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示
B乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销
C甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者成立买卖合同但需乙最后确认 D乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同
【例2】 甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？（05-3-22，单选）
A由乙承担违约责任 B由乙承担侵权责任 C由乙承担缔约过失责任 D由甲自己承担损失
【例3】某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结账时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？（07-3-1，单选）
A关某应按标价付款B关某应按市价付款 C关某不应付款D关某应按标价的一半付款
再总结：需要说明的几个问题
1．法律关系可以由法律行为、事实行为、事件等引起，但法律行为引起法律关系者，必含有意思表示在内。
2．在好意施惠等道德层次的关系中，可能发生由事实行为引发的法律关系，如请客吃饭中毒、搭便车发生车祸等。
（二）意思表示与法律行为（◆）
1．在单方法律行为：一个意思表示一个法律行为，意思表示的生效就是法律行为的成立，如遗嘱
2．在双方／多方法律行为：多个意思表示的合意
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五、法律行为的成立、生效与效力
（一）类别及其相互关系
有效的民事行为（民事法律行为）
民事行为（ 法律行为） 确定无效的民事行为 效力有瑕疵的 可变更、可撤销的的民事行为 民事行为 效力待定的的民事行为
①
其中：合同有4类
婚姻有3类：不存在效力待定的婚姻
遗嘱有2类：不存在可撤销的遗嘱与效力待定的遗嘱
【例】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（09-3-51）
A．宣告死亡的申请人有顺序先后的限制
B．有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效
C．被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复 D．被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿
（二）民事法律行为的成立与生效
1．成立的含义：意思表示的完成即为法律行为的成立（事实判断） 2．生效的含义：当事人的意思表示具有合法性（价值判断）。 生效的条件
a 行为能力——欠缺者会导致行为的无效或者效力待定 b 意思表示真实——违反者会导致行为的可撤销
c 内容合法（与公序良俗的关系）——违反者会导致行为的无效 d 部分行为的形式合法
3．成立与生效的关系：三种模式
合同法第44条 依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第45条 当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
总结：
模式一——成立暨生效
模式二——成立，尔后生效：３情形
——合同法44.2：须批准/登记的（三个涉外合同） ——45：附延缓条件的 ——46：附始期的
①
民事法律行为：是指具有合法性特征的法律行为。
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模式三——成立，但不能生效：４情形
——无效的行为 ——被撤销的行为
——被拒绝追认的效力待定行为 ——附条件未实现的行为
思考问题：婚姻、遗嘱行为如何适用上述规则？ 婚姻：登记是婚姻的成立要件兼生效要件； 遗嘱：死因行为，待遗嘱人死亡时生效。
（三）三种效力瑕疵行为的真正区别 1．效力待定的行为
（1）起始效力状态：效力未定； （2）最终处理结果，有两个命运：
自始有效；
自始无效
6．1 →→→→→→→→→→→6.9↗ 有效：追认
少年买卖玉戒 ↘ 无效：否认或撤销
成立，→→起始效力状态：待定？→→→ 最终处理结果
2．可变更、可撤销的行为：
（1）起始效力状态：一成立就是有效的、直至被撤销前； （2）最终处理结果有二：
——最终很可能一直也是全部或者部分有效的：
a 放弃撤销权的 b 超过除斥期间的 c 选择变更的
——最终只有一种情况下是自始无效的，即被撤销的。
6．1 →→→→→→→→→→→6.9↗ 有效（3） 新郎买卖玉戒 ↘ 无效（1）
成立，→→起始效力状态：有效 →→→ 最终处理结果
3．无效的民事行为：52—53条
（1）起始效力状态：无效的 （2）最终处理结果：无效
6．1 →→→→→→→→→→→→→→→6.9：无效 买卖毒品
成立，→→起始效力状态：无效的→→→ 最终处理结果
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